Оценка лицензий

Слово «лицензия» в России означает две совершенно разные вещи, и путают их постоянно.

Лицензия как право использования — вы разрешаете кому-то пользоваться вашим товарным знаком, патентом или программой. Или вам разрешают. Это лицензионный договор по ст. 1235 ГК.

Лицензия как разрешение государства — на розничную продажу алкоголя, на медицинскую деятельность, на связь, на недропользование. Это административное разрешение, к интеллектуальной собственности отношения не имеющее.

Оцениваются они по-разному, и одна из них отдельно не оценивается вовсе. Разберем обе.

Лицензионный договор: право пользоваться чужим

По лицензионному договору правообладатель — лицензиар — предоставляет другой стороне право использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации в предусмотренных договором пределах (ст. 1235 ГК).

Объект оценки здесь — само это право. Не товарный знак, не патент, не программа, а возможность ими пользоваться на конкретных условиях в конкретных границах.

Федеральный стандарт оценки XI это прямо предусматривает: объектом оценки выступают исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации из перечня ст. 1225 ГК, а также права использования таких результатов.

Исключительная или простая — это разные деньги

Главная развилка, и о ней узнают поздно.

Простая, она же неисключительная лицензия — лицензиар сохраняет право выдавать лицензии другим лицам. Вы дали право одному, можете дать еще десяти.

Исключительная лицензия — такого права у лицензиара нет. И вот то, чего не знает большинство: по п. 1.1 ст. 1236 ГК лицензиар не вправе сам использовать результат в тех пределах, в которых право передано по исключительной лицензии, если договором не предусмотрено иное.

То есть, выдав исключительную лицензию на территорию России на восемь лет, вы восемь лет не работаете со своей же технологией в России. Если в договоре не оговорили обратное.

Если в договоре вид лицензии не указан, она считается простой (неисключительной) — так установлено ст. 1236 ГК.

По стоимости разрыв кратный. Исключительная лицензия на всю территорию и на весь срок действия права — это почти отчуждение, и стоит она соответственно. Простая лицензия на один регион на три года — доля от этого.

Что еще определяет стоимость

Объем прав. Какие именно способы использования разрешены. Право производить и продавать — одно. Право только продавать готовое — другое.

Территория. Весь мир, Россия, один субъект, один город.

Срок. Не может превышать срок действия исключительного права. Если в договоре срок не указан, договор считается заключенным на пять лет (п. 4 ст. 1235 ГК).

Право сублицензирования. Может ли лицензиат передавать право дальше (ст. 1238 ГК). Это принципиально меняет и его возможности, и вашу стоимость.

Ограничение по отраслям или каналам. Лицензия на использование знака только в опте и только в опте — не то же, что без ограничений.

Форма вознаграждения. Фиксированный разовый платеж, периодические платежи, процентные отчисления от дохода или комбинация (п. 5 ст. 1235 ГК). Паушальный платеж и роялти — разные риски для сторон, и стоимость их разная даже при одинаковой сумме.

Минимальные гарантированные платежи. Есть или нет.

Возможность досрочного расторжения.

Отдельно, о чем часто не знают: безвозмездное предоставление права использования между коммерческими организациями на территории всего мира и на весь срок действия исключительного права на условиях исключительной лицензии не допускается (п. 5.1 ст. 1235 ГК).

Регистрация

Если сам результат подлежит государственной регистрации — патент, товарный знак, зарегистрированная программа для ЭВМ — то и предоставление права использования по лицензионному договору подлежит регистрации в Роспатенте (ст. 1232 ГК). Без нее предоставление права считается несостоявшимся.

Договор коммерческой концессии — франшиза — по ст. 1027 ГК обязательно включает право на товарный знак и тоже регистрируется.

Ставка роялти: где ломаются расчеты

Самое частое место, где отчет разваливается на проверке.

Берут число из справочника отраслевых ставок роялти, вставляют в расчет и на этом останавливаются. Так делать нельзя: справочник дает диапазон по отрасли, а не ставку по вашему договору.

Ставка зависит от вида лицензии, объема переданных прав, территории, срока, того, кто несет расходы на продвижение, кто контролирует качество, есть ли эксклюзив, есть ли минимальные платежи. Две лицензии на один и тот же знак в одной отрасли могут отличаться по ставке втрое.

Мы обосновываем ставку по данным реальных лицензионных договоров, зарегистрированных в Роспатенте, по отраслевым показателям рентабельности и по условиям вашего конкретного договора. Отдельным разделом отчета — потому что именно его будет разбирать налоговый орган или оппонент.

Лицензия как разрешение на деятельность

Вторая история, и здесь надо сказать неудобное.

Разрешение на осуществление отдельных видов деятельности — алкоголь, медицина, образование, связь, взрывопожароопасные объекты — учитывается как нематериальный актив. Это прямо следует из ФСБУ 14/2022, а Минфин подтвердил порядок информационным сообщением от 18.07.2022 № ИС-учет-40. Затраты на получение, продление, переоформление и подтверждение таких прав относятся к капитальным вложениям в нематериальные активы.

Но рыночной стоимости у такой лицензии как у самостоятельного объекта нет. Причина простая: она не продается. Лицензия привязана к юридическому лицу, отдельно от него не отчуждается, переоформляется только в установленных законом случаях — при реорганизации, изменении наименования и подобном. Нет оборота — нет рынка — нет рыночной стоимости отдельного объекта.

Что реально можно сделать:

Оценить компанию, у которой лицензия есть. Стоимость лицензии проявляется здесь: покупатель платит за компанию с действующей алкогольной лицензией больше, чем за такую же без нее — ровно на то, во что ему обойдется получить ее самому, с учетом сроков и риска отказа. Это оценка бизнеса.

Определить первоначальную стоимость для постановки на учет — по фактическим затратам на получение.

Проверить на обесценение. Если деятельность, под которую бралась лицензия, сворачивается, актив обесценен.

Если вам обещают «оценку алкогольной лицензии» как отдельного объекта с красивой цифрой — вам продают документ, который не выдержит первой проверки.

Отдельно стоят лицензии на пользование недрами: там свои правила оборота и своя методика. Напишите, разберемся.

Что оцениваем

Право использования товарного знака. Право использования патента на изобретение, полезную модель, промышленный образец. Право использования программы для ЭВМ и базы данных. Право использования секрета производства. Права по договору коммерческой концессии — франшизе. Права по сублицензионным договорам. Портфели лицензионных договоров.

Если нужна стоимость самого актива, а не права им пользоваться, — идите на страницу объекта: товарный знак, патенты, программное обеспечение, ноу-хау. Если лицензия вносится в уставный капитал — оценка вклада в уставный капитал.

Когда нужна оценка

Перед заключением лицензионного договора. Обеим сторонам: лицензиару — понять нижнюю границу, лицензиату — за что он платит.

Обоснование ставки роялти внутри группы. Товарный знак или технология оформлены на одну компанию, операционная деятельность на другой, между ними лицензионный договор. Налоговый орган смотрит на соответствие ставки рыночным условиям — сделки между взаимозависимыми лицами под особым вниманием. Отчет об оценке здесь единственный аргумент, который кладут на стол.

Запуск франшизы. Расчет паушального взноса и роялти под конкретную модель, а не «как у всех».

Спор по лицензионному договору. Взыскание, расторжение, изменение условий.

Отчетность. Права по лицензионному договору — нематериальный актив: оценка ОС и НМА по российским стандартам, оценка справедливой стоимости по МСФО.

Продажа бизнеса. Действующие лицензионные договоры — актив или обременение, смотря с какой стороны.

Банкротство. Права по лицензионным договорам входят в конкурсную массу.

Как считаем

Работаем по ФСО XI «Оценка интеллектуальной собственности и нематериальных активов» в дополнение к ФСО I–VI.

Метод освобождения от роялти — основной. Считаем поток лицензионных платежей за срок действия договора и приводим к дате оценки. Ставка обосновывается отдельно.

Метод преимущества в прибыли — считаем разницу в показателях лицензиата с лицензией и без нее.

Метод избыточной прибыли — для лицензий на технологии, где вклад можно выделить.

Отдельно считается разница между исключительной и простой лицензией: сколько стоит отказ лицензиара от собственного использования и от выдачи лицензий другим. По п. 1.1 ст. 1236 ГК это не абстракция, а прямое последствие.

Если срок в договоре не установлен, расчет строится на пятилетнем сроке — как предусматривает п. 4 ст. 1235 ГК.